（原標(biāo)題：內(nèi)地富豪的控制平衡術(shù)：權(quán)力保留型信托、增設(shè)保護(hù)人）

“信托并非購買一個一次性的產(chǎn)品，而是建立一個長達(dá)數(shù)十年的關(guān)系，因此你必須信任你的顧問、受托人，不然整個信托架構(gòu)可能隨時崩塌?！睗晌餍磐泄炯瘓F(tuán)主席Nigel Le Quesne（奈薛明）對21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道坦言。雖然目前全權(quán)委托在歐美發(fā)達(dá)市場已經(jīng)成為主流，但在亞洲等新興市場，信托仍然是新生事物，“因此很多亞洲客戶希望設(shè)立權(quán)力保留型信托，或者設(shè)立保護(hù)人來增加對信托的控制?！?Nigel Le Quesne指出，但如果信托成立人過度保留權(quán)力可能會對信托結(jié)構(gòu)產(chǎn)生根本的影響，最終導(dǎo)致信托的目的無法實(shí)現(xiàn)。

2000年初，第一批內(nèi)地企業(yè)掀起海外上市潮，離岸信托也進(jìn)入中國頂尖富豪的視野。

“隨著第一代企業(yè)家進(jìn)入退休年齡，同時富二代很多都在國外學(xué)習(xí)、生活，回國接班的意愿不強(qiáng)，因此出現(xiàn)了很多家族財(cái)產(chǎn)糾紛案例，這些富人們開始認(rèn)真考慮如何進(jìn)行財(cái)富傳承規(guī)劃。同時，一些第三方的理財(cái)機(jī)構(gòu)、私人銀行等也在積極推動離岸信托業(yè)務(wù)?！敝Z亞香港研究總監(jiān)夏春在接受21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道專訪時表示。

夏春指出，設(shè)立信托架構(gòu)是家族根基所在，在其基礎(chǔ)上，通過保險、財(cái)富管理等形成一個保護(hù)、管理傳承家族財(cái)富的有機(jī)系統(tǒng)。

事實(shí)上，將上市公司資產(chǎn)注入離岸信托公司，然后大股東控制離岸信托的方式越來越普遍。公開數(shù)據(jù)顯示，目前香港216家上市家族公司中約有30%的企業(yè)以家族信托形式控股，通常采用“離岸公司+信托”的基本結(jié)構(gòu)，由企業(yè)創(chuàng)始人成立家族信托基金，委托離岸公司代持家族成員所持股份，從而實(shí)現(xiàn)對家族企業(yè)股權(quán)的控制。

以亞洲首富李嘉誠為例，家族信托旗下的Unity Holdco是家族信托架構(gòu)的最高一層。港交所公開信息顯示，Unity Holdco持有共22間上市公司，包括“四大”旗艦：長實(shí)、和黃、長江基建、電能實(shí)業(yè)，總市值高達(dá)4390億港元。

內(nèi)地富豪傾向設(shè)立權(quán)力保留型信托

然而，對于很多中國新貴們來說，把自己辛苦累積的身家，存放在一個遠(yuǎn)離住所甚至在地圖上都看不清楚的小島上，實(shí)在很難讓他們高枕無憂。

“信托并非購買一個一次性的產(chǎn)品，而是建立一個長達(dá)數(shù)十年的關(guān)系，因此你必須信任你的顧問、受托人，不然整個信托架構(gòu)可能隨時崩塌?！睗晌餍磐泄炯瘓F(tuán)主席Nigel Le Quesne（奈薛明）對21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道坦言。

Nigel Le Quesne（奈薛明）對21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道表示，對于一些中國客戶而言，他們希望享受信托帶來的保密性、資產(chǎn)保障、稅務(wù)籌劃和繼承安排這些好處的同時，必須理解這是基于受托人成為信托財(cái)產(chǎn)法定所有權(quán)（legal title）的合法擁有人，按照委托人的意愿為受益人的利益管理信托財(cái)產(chǎn)。

在英美法系下，信托資產(chǎn)并不屬于受托人，因此不列入受托人的資產(chǎn)負(fù)債表。萬一受托人破產(chǎn)，法院會重新指定一家金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任新的受托人，繼續(xù)管理信托資產(chǎn)。

雖然目前全權(quán)委托在歐美發(fā)達(dá)市場已經(jīng)成為主流，但在亞洲等新興市場，信托仍然是新生事物，“因此很多亞洲客戶希望設(shè)立權(quán)力保留型信托，或者設(shè)立保護(hù)人來增加對信托的控制。” Nigel Le Quesne指出。

所謂“權(quán)力保留型信托”，指通過兩層離岸公司的架構(gòu)，讓受益人成為第二層離岸公司的董事會成員，參與公司的具體經(jīng)營決策。同時，信托公司作為第一層離岸公司的控股方，既符合信托公司作為受托人持有并保管相應(yīng)資產(chǎn)的法律規(guī)定，又避免了參與公司日常經(jīng)營決策。

設(shè)立保護(hù)人有權(quán)撤換受托人

2014年，90后女孩紀(jì)凱婷以80億元身家登陸胡潤富豪榜，一時成為媒體追逐的焦點(diǎn)。事實(shí)上，紀(jì)凱婷正是通過多家公司和家族信托以典型的兩層離岸公司的架構(gòu)持有龍光地產(chǎn)85%的股份，而其父親紀(jì)海鵬則被全權(quán)委托管理這部分股權(quán)，實(shí)現(xiàn)對上市公司的有效控制，并完成了家族財(cái)富的傳承。

然而，如果信托成立人過度保留權(quán)力可能會對信托結(jié)構(gòu)產(chǎn)生根本的影響，“法庭很可能認(rèn)為成立人無意放棄轉(zhuǎn)入信托的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，從而質(zhì)疑信托的有效性，最終導(dǎo)致信托的目的無法實(shí)現(xiàn)。”澤西信托公司總監(jiān)Iain Johns直言。

同時，當(dāng)離岸地逐漸成為主流的信托設(shè)立地時，某些委托人會不放心將資產(chǎn)交予處于另一個司法管轄區(qū)的受托人。為了消除這種疑慮，離岸地逐漸發(fā)展出“保護(hù)人（Protector）”這一角色。 對于希望保留一定程度控制權(quán)的委托人而言，設(shè)立保護(hù)人的方式也越來越流行。一般來說，委托人會選擇自己信任的家族朋友或事業(yè)伙伴擔(dān)任保護(hù)人，比如家庭律師等，有些甚至?xí)O(shè)立保護(hù)人委員會。

被指派的保護(hù)人相當(dāng)于“路障”，具有否決權(quán)，受托人在分配信托收益前須要征得保護(hù)人的同意，或者受托人指定繼任者時也須要得到保護(hù)人的認(rèn)可，同時有權(quán)撤換受托人。因此，必須謹(jǐn)慎厘清保護(hù)人的權(quán)利范圍和潛在風(fēng)險，否則可能當(dāng)委托人離世之后，保護(hù)人的權(quán)力過大，與當(dāng)初設(shè)立保護(hù)人的初衷背道而馳。